Pflichten bei Unterauftragsvergabe in Luxemburg

1. Anwendungsbereich — die Parteien in der Unterauftragskette

Das Pflichtensystem bei der Unterauftragsvergabe gilt für jede Beziehung, in der ein Dienstleister die Ausführung eines Auftrags ganz oder teilweise einem Dritten überträgt. Die Rechtstexte unterscheiden mehrere Positionen:

• Der Hauptunternehmer (oder Auftraggeber): derjenige, der vertraglich mit dem Endkunden verbunden ist und einen oder mehrere Unterauftragnehmer mit der Ausführung seiner Leistung betraut;
• Der direkte Unterauftragnehmer: das Unternehmen, das Aufträge unmittelbar vom Hauptunternehmer erhält. Ihm gegenüber sind die Überprüfungspflichten des Hauptunternehmers am weitesten ausgeprägt;
• Zwischenstehende Unterauftragnehmer: Bei einer Kette kann die Haftung auf jede Zwischenebene ausgedehnt werden, die von der Unregelmäßigkeit wusste.

Die nachstehend beschriebenen Pflichten gelten unabhängig vom Tätigkeitsbereich, auch wenn das Bau- und Tiefbaugewerbe in der Praxis die häufigsten ITM-Kontrollen auf sich zieht.

2. Beschäftigung von Drittstaatsangehörigen — Überprüfung und finanzielle Gesamtschuld

Beschäftigt der direkte Unterauftragnehmer Drittstaatsangehörige (Nicht-EU), unterliegt der Hauptunternehmer einer strengen Sorgfaltspflicht bezüglich der Rechtmäßigkeit ihres Aufenthaltsstatus und ihrer Arbeitsgenehmigung.

Vorherige Überprüfungspflicht (Art. L.572-3)

Der Hauptunternehmer muss sicherstellen, dass sein direkter Unterauftragnehmer für jeden beschäftigten Drittstaatsangehörigen folgende Schritte unternommen hat:

• Vorlage eines gültigen Aufenthaltstitels oder einer Aufenthaltserlaubnis vor der Einstellung verlangt und überprüft;
• eine Kopie dieses Titels während der gesamten Beschäftigungszeit aufbewahrt;
• den Beschäftigungsbeginn dem zuständigen Minister innerhalb der gesetzlichen Fristen gemeldet: 3 Werktage im Regelfall, 7 Tage bei einer Beschäftigung für private Zwecke (Art. L.572-3).

Finanzielle Gesamtschuld bei unerlaubter Beschäftigung (Art. L.572-10)

Beschäftigt der direkte Unterauftragnehmer einen Staatsangehörigen mit unregelmäßigem Aufenthaltsstatus, kann der Hauptunternehmer gesamtschuldnerisch oder allein haftbar gemacht werden für:

• verhängte Geldstrafen;
• Lohnrückstände;
• nicht abgeführte Sozialversicherungsbeiträge und Steuern;
• Rückreisekosten ins Herkunftsland.

Bei einer Unterauftragskette kann die Haftung auf jeden zwischenstehenden Unterauftragnehmer ausgedehnt werden, der von der Unregelmäßigkeit des Aufenthaltsstatus des Arbeitnehmers wusste (Art. L.572-10, Abs. 2).

3. Sozialversicherung — gesetzliche Gesamtschuld für Beiträge

Das luxemburgische Recht begründet eine gesetzliche gesamtschuldnerische Haftung kraft Gesetzes zwischen dem Hauptunternehmer und seinen Unterauftragnehmern für alle Sozialpflichten, ohne dass ein Verschulden oder die Kenntnis eines Verstoßes nachgewiesen werden muss.

Allgemeine Solidarität bei Arbeitgeberpflichten (Art. CSS-VI-444)

Der Hauptunternehmer haftet gesamtschuldnerisch mit dem Unterauftragnehmer für die Erfüllung aller Pflichten, die den Arbeitgebern durch die Gesetze und Regelungen zur Sozialversicherung auferlegt werden. Diese Solidarität umfasst alle Zweige des luxemburgischen Sozialversicherungssystems (Kranken-, Renten-, Unfallversicherung, Pflegeversicherung).

Beiträge und gesetzliche Leistungen (Art. CSS-VI-431)

Der Hauptunternehmer und die Unterauftragnehmer haften gesamtschuldnerisch für die Zahlung der Beiträge und sonstigen gesetzlichen Leistungen, die dem Centre commun de la sécurité sociale (CCSS) geschuldet werden. Das CCSS kann daher vom Unterauftragnehmer nicht gezahlte Beiträge direkt beim Hauptunternehmer einfordern.

4. Transnationale Entsendung — Kontrolle der ITM-Meldung

Entsendet der direkte Unterauftragnehmer Arbeitnehmer nach Luxemburg im Rahmen des ihm übertragenen Auftrags, nimmt der Hauptunternehmer keine rein passive Rolle ein: Er übernimmt eine aktive Kontrollpflicht über die verwaltungsrechtliche Ordnungsmäßigkeit der Entsendung.

Überprüfung der Voranmeldung (Art. L.142-2, Abs. 2)

Ab Beginn der Entsendung muss der Hauptunternehmer sicherstellen, dass sein Unterauftragnehmer seine Meldung an die ITM über die dedizierte elektronische Plattform gemäß Art. L.142-2 eingereicht hat. Diese Überprüfung muss vor Arbeitsbeginn erfolgen: Eine fehlende Meldung ist eine dem Unterauftragnehmer zuzurechnende Unregelmäßigkeit, deren Fehlen der Auftraggeber jedoch nicht ignorieren darf.

Ersatzmeldung an die ITM (Art. L.142-2, Abs. 2)

Hat der Unterauftragnehmer keine Kopie seiner Meldung übermittelt, muss der Hauptunternehmer selbst die wesentlichen Informationen auf elektronischem Weg an die ITM übermitteln, und zwar innerhalb von acht Tagen ab Beginn der Entsendung. Zu den zu übermittelnden Informationen gehören insbesondere die Identität des Unterauftragnehmers und seiner entsandten Arbeitnehmer sowie Datum und Ort der Ausführung.

5. Unterkunft und Arbeitssicherheit

Aufforderungspflicht bei nicht konformer Unterkunft (Art. L.291-2, Abs. 4)

Wenn die ITM den Hauptunternehmer schriftlich darüber informiert, dass Arbeitnehmer seines Unterauftragnehmers in Verhältnissen untergebracht sind, die nicht den Anforderungen an Bewohnbarkeit, Hygiene und Sicherheit entsprechen, muss er in zwei Schritten vorgehen:

1. Den Unterauftragnehmer per Einschreiben mit Rückschein auffordern, die Situation innerhalb von acht Tagen zu bereinigen;
2. Die ITM informieren, wenn der Unterauftragnehmer nicht reagiert oder die Situation nicht innerhalb dieser Frist bereinigt hat.

Diese Pflicht zum direkten Handeln unterscheidet den Unterkunftsbereich von anderen Bereichen: Der Hauptunternehmer kann nach einer Mitteilung durch die ITM nicht untätig bleiben.

Arbeitssicherheit und Gesundheitsschutz — aufrechterhaltene Verantwortung (Art. L.312-1)

Der Hauptunternehmer bleibt für die Sicherheit und Gesundheit aller auf seinen Baustellen tätigen Arbeitnehmer verantwortlich, einschließlich derjenigen, die von seinen Unterauftragnehmern beschäftigt werden. Die Einschaltung externer Dienstleister oder delegierter Präventionsdienste entbindet ihn nicht von seiner Verantwortung zur Risikoprävention. In der Praxis bedeutet dies, dass der Hauptunternehmer die Arbeitnehmer der Unterauftragnehmer in seinen Präventionsplan und seine Risikobewertung einbeziehen muss.

6. Übersichtstabelle der Verantwortlichkeiten